Германия

В Германии деятельность врачей, связанная с суррогатным материнством, является наказуемой в соответствии с Законом о защите эмбрионов. Посредническая деятельность в области суррогатного материнства также наказуема в соответствии с Законом о посреднической деятельности в области усыновления (удочерения). В то же время не подлежат наказанию так называемые «принимающие родители», т.е. лица, желающие стать родителями, прибегнув к услугам суррогатной матери.

Генетическое происхождение ребёнка, рожденного суррогатной матерью, в соответствии с законодательством Германии не наделяет «принимающих родителей» родительскими правами по отношению к ребенку.
Матерью ребёнка в соответствии с германским законодательством является женщина, его родившая, то есть суррогатная мать, а не «принимающая мать». Таким образом, в соответствии с германским законодательством «принимающая мать» не связана родством с ребёнком и, следовательно, ребёнок от неё не наследует германское гражданство.

В соответствии с германским законодательством германский «принимающий отец» не может получить права отцовства, основываясь на договоре о суррогатном материнстве; однако он при определённых условиях может обосновать законное отцовство через признание отцовства либо установление факта отцовства судом. Если после признания отцовства планируется усыновление (удочерение) ребёнка супругой отца, то германское зарубежное представительство должно учитывать соответствующее местное законодательство, которое в определённых ситуациях запрещает усыновление (удочерение).

10.12.2014 г. Федеральный суд Германии принял решение по делу о суррогатном материнстве за рубежом, согласно которому решения иностранных судов, предоставляющие «принимающим родителям» законные родительские права, могут быть признаны в Германии – но лишь в том случае, если один из «принимающих родителей» состоит в генетическом родстве с ребёнком, а суррогатная мать – нет. Предоставление этой возможности в Российской Федерации не урегулировано.

Россия

В России суррогатное материнство разрешено, поэтому многие германские пары и одинокие граждане реализуют своё желание иметь ребёнка при содействии суррогатной матери в России.

Последствия неурегулированности правовых аспектов при подаче заявления о выдаче германского выездного документа на детей, рождённых суррогатной матерью в России:

Российское свидетельство о рождении, в котором указаны «принимающие родители», не является доказательством родительского статуса указанных в нём лиц в зоне действия германского права. Поэтому германские зарубежные представительства в России, несмотря на представленное российское свидетельство о рождении, могут выдать германское удостоверение личности ребёнка лишь в том случае, если имеется подтверждение происхождения ребёнка от родителя – гражданина Германии, действительное в соответствии с германским законодательством.

Проблемы могут возникнуть в следующих ситуациях:

Германские зарубежные представительства в России убедительно не рекомендуют незамужним германским женщинам пользоваться услугами суррогатной матери в рамках российской программы суррогатного материнства. Поскольку иностранная суррогатная мать обладает в зоне действия германского законодательства материнскими правами, ребёнку не может быть выдан германский выездной документ. «Принимающая мать» не может – в том числе в случае представления заявления или договорённости – стать законной матерью ребёнка, рождённого суррогатной матерью.

Проблемы возникают также в том случае, если иностранная суррогатная мать состоит в браке или ребёнок рождается в течение 300 дней после вступления в законную силу решения о её разводе, даже если это обстоятельство неизвестно «принимающим родителям». В этом случае германские зарубежные представительства в России могут выдать ребёнку германский выездной документ лишь в том случае, если отцовство (бывшего) супруга суррогатной матери успешно оспорено, а суд установил факт отцовства «принимающего отца». Непонятно, будут ли российские суды рассматривать такие дела.

Кроме того, проблемы возникают в том случае, если суррогатная мать состоит в разводе, а решение иностранного суда о расторжении брака требует формального признания, чтобы оно действовало в зоне применения германского права.

Выезд из России в Германию ребёнка, рождённого суррогатной матерью в России, без германского выездного документа невозможен.

Выдача визы в целях воссоединения семьи рождённого суррогатной матерью в России ребёнка с «принимающими родителями» в Германии в описанных выше случаях также невозможна в соответствии с Законом о пребывании на территории Германии, так как по германскому законодательству ребёнок не состоит в родстве с «принимающими родителями».